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劳务公司与班组长(包工头)签订专业作业劳务分包或劳务承包合同的财税法风险管控系列研究(二)

发布日期:2020-05-15 编辑:guanjia 来源:来自网络

建筑企业与包工头之间有两种合同签订方法:一种是建筑劳务公司与包工头签订劳务专业作业分包合同;另一种是劳务承包合同。这两种合同涉及的财务、税务和社保的处理是不一样的。


劳务公司与班组长(包工头)签订专业作业劳务分包

或劳务承包合同的税务风险管控



(一)建筑劳务公司与包工头或班组长签订劳务专业作业分包合同的税务管控

1、农民工、班组长个税的申报缴纳方法:工程所在地税务局代开发票时代征个税

班组长或包工头拿着与建筑企业总承包方签订的专业作业劳务分包合同(承包合同)、身份证、劳务款结算单导工程劳务所在地税务局代开发票,当地税务局按照“经营所得”而不是“劳务报酬所得”税目代开发票,按照不含增值税的开票金额一定比例。例如,江西省、内蒙古、广西省、云南省、贵州省规定1.3%,四川省规定1.2%,深圳市规定0.8%,代征个人所得税。

(1)包工头或班组长获得的专业作业分包所得,在税法上是“经营所得”而不是“劳务报酬所得”性质。

①“经营所得”和“劳务报酬所得”的税法界定

新的个人所得税法对“劳务报酬”税目采用了列举法的规定,对“劳务报酬”征收个人所得税的范围列举了26项,凡是不属于个人所得税法中列举的26项的劳务所得就不是“劳务报酬所得”税目,不能按照“劳务报酬”税目征收个人所得税。但是税收执法中很难区分“劳务报酬所得”中的 “个人从事其他劳务取得的所得”与“经营所得”中的“个人从事其他生产、经营活动取得的所得”,两者有何区别呢?分析如下:

第一,税法规定的“劳务报酬所得”是指民法规定的“自然人”个人从事《中华人民共和国个人所得税法实施条例》 第六条第(二)项所列举的26项劳务所取得的所得。

  《中华人民共和国个人所得税法实施条例》 第六条第(二)项,劳务报酬所得,指个人从事劳务取得的所得中的“个人”是指自然人个人而不是一个组织或团队。

第二,什么是个人从事其他劳务取得的所得?

《中华人民共和国个人所得税法实施条例》 第六条第(二)项所列举的26项“劳务报酬所得”项目中的最后一项“个人从事其他劳务取得的所得”是指自然人本人单独从事本条所列举的前25项劳务之外所取得的所得。

第三,什么是个人从事其他生产、经营活动取得的所得?

 “个人从事生产、经营”活动的核心是自然人要有资金成本投入,参与经营管理取得利润或承担亏损的活动。

第四,班组长或包工头与劳务公司或建筑企业签订的劳务专业作业分包合同是“个人从事的生产、经营活动”。

  根据以上“个人从事其他劳务所取得的所得”和“个人从事其他生产、经营活动取得的所得”的区别分析,班组长或包工头必须要有自己家成本投入,其聘请的农民工的工资和提供劳务服务期间的生活费必须有班组长承担,其与劳务公司签订的专业作业劳务分包合同有可能亏损、有可能盈利,班组长或包工头要加强对农民工的管理、指导、监督活动,必须按照承包合同约定的质量、安全、技术标准向劳务公司交付成果。如果出现质量、安全、技术不达标问题,班组长或包工头必须承担法律责任。

  因此,在建筑劳务公司与包工头或班组长签订劳务专业作业分包合同的情况下,班组长或包工头带领的农民工从事某一专业作业劳务,其从劳务公司取得的所得,不属于“劳务报酬”所得,而属于“个人从事其他生产、经营活动取得的所得”,即 属于“经营所得”的范畴。

第五,是否办理营业执照不可以作为“劳务报酬所得”和“经营所得”的分水岭

根据《个体工商户个人所得税计税办法》(国家税务总局令第35号)第三条规定,个体工商户的范围中包括了不办理营业执照的“其他从事个体生产、经营的个人”。这与《中华人民共和国个人所得税法实施条例》第六条第(五)项规定的“经营所得”第四项中的“个人从事其他生产、经营活动取得的所得”高度重合。

其次,根据《建筑安装业个人所得税征收管理暂行办法》(国税发〔1996〕127号)的规定,班组长和包工头带领农民工从事建筑劳务的某一专业作业活动是国税发〔1996〕127号中所规定的“未领取营业执照承揽建筑安装业工程作业的建筑安装队”

 最后,《国家税务总局关于个人对企事业单位实行承包经营、承租经营取得所得征税问题的通知》(国税发〔1994〕179号)指出:A.承包、承租人对企业经营成果不拥有所有权,仅是按合同(协议)规定取得一定所得的,其所得按工资、薪金所得项目征税,适用5%-45%的9级超额累进税率。B.承包、承租人按合同(协议)的规定只向发包、出租方交纳一定费用后,企业经营成果归其所有的,承包、承租人取得的所得,按对企事业单位的承包经营、承租经营所得项目,适用5%-35%的5级超额累进税率征税。

 因此,根据以上税法文件规定,是否办理营业执照不可以作为“劳务报酬所得”和“经营所得”的分水岭。

②分析结论

结合以上法律政策规定,分析结论如下:

第一,个人办理工商营业执照而产生的收入属于经营所得;

第二,个人依法取得执照,从事办学、医疗、咨询等有偿服务活动的个人取得的所得属于经营所得;

第三,对于无营业执照又未经批准的,个人从事企事业单位的承包、承租、转包、转租取得的所得属于经营所得;

第四,属于《中华人民共和国个人所得税法实施条例》 第六条第(二)项列举的26项范围内的属于劳务报酬所得;

第五,在建筑劳务公司与包工头或班组长签订劳务专业作业分包合同的情况下,班组长或包工头带领的农民工从事某一专业作业劳务,其从劳务公司取得的所得,不属于“劳务报酬”所得,而属于“个人从事其他生产、经营活动取得的所得”,即 属于“经营所得”的范畴。

 

(2)自然人取得“劳务报酬”所得和在税务局代开发票的方法

由于“劳务报酬”所得是“综合所得”的范围,根据国家税务总局2018年公告第62号文件的规定,属于“综合所得”中的“劳务报酬”所得由付款方按照“累计预扣法”,按月预扣预缴劳务报酬的个人所得税。因此,自然人取得“劳务报酬”所得,在税务局代开发票时,税务局不代征个人所得税,具体的代开发票的方法如下:

当自然人发生“劳务报酬”所得,且“劳务报酬”所得超过增值税起征点(根据《中华人民共和国增值税暂行条例》的规定,自然人增值税起征点是:按月支付在20000元以下,按次支付500元以下)以上的,获得“劳务报酬”所得的自然人必须到劳务发生所在地的税务局代开发票给付款单位。在税务局代开发票时,必须在发票的“备注栏”标明“个人所得税由付款方代开代缴或预扣预缴”的字样。

(3)自然人取得“经营所得”在税务局代开发票的方法

在建筑劳务公司与包工头或班组长签订劳务专业作业分包合同的情况下,班组长或包工头带领的农民工从事某一专业作业劳务,其从劳务公司取得的所得,不属于“劳务报酬”所得,而属于“经营所得”的范畴。在税务局代开发票时,税务局不代征个人所得税,具体的代开发票的方法如下:

第一,在代税务局开发票时,必须按照不含增值税的开票金额,依据当地所在省税务局代征一定比例(例如,广西省和江西省的规定为1.3%,)的个人所得税;

第二,在税务局代开发票时,必须在发票上的“税收分类与编码栏”中填写“建筑服务——工程劳务”或“其他建筑服务——塔吊作业、钢构作业、土石方作业、抹灰作业、水电安装作业、幕墙玻璃作业等”,且发票的“备注栏”标明“工程项目所在地的市、县(区)和项目的名称”的字样。

 第三步:建筑劳务公司收到包工头或班组长代开的发票时,按照差额征税的规定,全额给承包单位开具增值税发票,按照“(劳务公司收取承包单位的所有款项和价外费用—包工头或班组长的专业作业分包额)÷(1+3%)×3%”差额计征增值税。

2、领域包工头或班组长雇佣农民的社保处理:不缴纳社保费用

《中华人民共和国社会保险法》第四条,中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费。必须缴纳社保费用的主体是用人单位及其雇佣的劳动者(在会计和社保法上称为“职工”),因此,建筑领域的班组长和包工头是自然人,不是用人单位,其雇佣农民工不适用《中华人民共和国劳动合同法》和《《中华人民共和国社会保险法》》,班组长或包工头不承担农民工缴纳社保费用的负担,农民工自己在其户口所在地社保所缴纳“新农合”和“新农保”。具体总结如下:

第一,由于建筑劳务公司与包工头或班组长签订的劳务专业作业分包合同,而不是劳动合同,因此,班组长或包头与建筑劳务公司不是雇佣和被雇佣的法律关系,建筑劳务公司和包工头或班组长不缴纳社保费用。

第二,包工头或班组长聘用的农民工,是灵活就业性质的用工关系,只要专业作业劳务一旦完工,农民工与班组长或包工头就结束灵活就业的用工关系。

第三,由于包工头或班组长没有注册为公司或个体工商户,无法进行工商、税务登记,就无法进行社保登记,无须对农民工和其本人缴纳社保费用。

第四,根据《中华人民共和国社会保险法》(中华人民共和国主席令第35号)第十条第二款和第二十三条第二款的规定,无雇工的个体工商户、未在用人单位参加职工基本医疗保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加职工基本医疗保险和基本养老保险,由个人按照国家规定缴纳基本养老保险费用和基本医疗保险费。

(二)建筑劳务公司与包工头或班组长签订劳务承包合同的税务管控

劳务承包合同约定:包工头或班组长以劳务公司的名义对外经营,对外进行独立的会计核算,包工头自负盈亏,向劳务公司上交一定的利润(税后利润)或管理费用,剩下的税后利润(承包经营所得)归班组长或包工头所有。在这种合同约定情况下的税务管控策略如下:

1、班组长或包工头承包经营所得的个税处理

第一,班组长或包工头取得经营所得的“应纳税所得额”的计算

根据《中华人民共和国个人所得税法》第六条第(三)项、《中华人民共和国个人所得税法实施条例》(中华人民共和国国务院令第707号)第十五条)、《国家税务总局关于修订个人所得税申报表的公告》(国家税务总局公告2019年第7号)关于《个人所得税经营所得纳税申报表(A表)》填表说明的规定,班组长或包工头取得经营所得按照劳务所在地的省税务局规定的核定应税所得率计税个人所得税的应纳税所得额。应纳税额计算公式:

应纳税所得额=应税收入×应税所得率,或者应纳税所得额=成本费用支出额/(1-应税所得率)×应税所得率

应纳税额=应纳税所得额×经营所得5级累进税率

上款所称的应税收入是每一纳税年度的收入总额,成本费用支出额是每一纳税年度的成本费用支出总额 。

第二,班组长和包工头自行纳税申报。

班组长或包工头取得“经营所得”办理个人所得税汇算清缴时,必须向项目施工所在地税务部门办理预缴纳税申报,并报送《个人所得税经营所得纳税申报表(A表)》。纳税后向税务局索取个人所得税完税凭给劳务公司做账!

案例分析


某班组长内部承包劳务公司建筑劳务的个税处理分析


(一)案情介绍

1、张某2019年挂靠红运筑建筑劳务公司承接建筑劳务,张某与红运建筑劳务公司签订内部承包协议,承包期限2年,协议约定:张某以红运建筑劳务公司的名义对外经营,红运建筑劳务公司对外承担民事法律责任,张某向红运建筑劳务公司上交一定的管理费用,经营所得归张某所有,假设张某2019年每一季度从建筑劳务公司取得的承包经营所得15万元(不含增值税)。张某选择按季度预缴申报个税,当地税务部门对承包者实施核定应税所得率征收个人所得税。按照以下应税所得率中的税率计算应纳税所得额。


应纳税额计算公式:

应纳税所得额=应税收入×应税所得率,或者应纳税所得额=成本费用支出额/(1-应税所得率)×应税所得率

应纳税额=应纳税所得额×经营所得5级累进税率

上款所称的应税收入是每一纳税年度的收入总额,成本费用支出额是每一纳税年度的成本费用支出总额 

2、张某每月自行支付税优商业健康保险费300元;每月自行缴纳的“三险一金”3000元(其中基本养老保险1000元,基本医疗保险700元,失业保险300元,住房公积金 1000元);

3、张某一男一女,都在上小学,已与妻子约定由张某按子女教育专项附加扣除标准的100%扣除;

4、张某使用商业银行个人住房贷款购买了首套住房,现处于偿还贷款期间,每月需支付贷款利息1600元,已与妻子约定由张某一方进行住房贷款利息专项附加扣除;

5、因张某工作单位离所购住房很远,还每月租金1000元在工程项目所在地附近租住了一套房屋;

6、张某的父母均已退休(已满60岁,均有退休金)在家,张某与兄妹签订书面分摊协议,约定由张某分摊赡养老人专项附加扣除800元。

7、首套住房贷款利息和房租租金扣除中,张某选择了首套住房贷款利息的扣除。 

请计算张某全年和第季度应缴纳的个人所得税。

(二)税法依据

1、《建筑安装业个人所得税征收管理暂行办法》(国税发[1996]127号)第三条 承包建筑安装业各项工程作业的承包人取得的所得,应区别不同情况计征个人所得税:经营成果归承包人个人所有的所得,或按照承包合同(协议)规定,将一部分经营成果留归承包人个人的所得,按对企事业单位的承包经营、承租经营所得项目征税;以其他分配方式取得的所得,按工资、薪金所得项目征税。

2、《中华人民共和国个人所得税法实施条例》(中华人民共和国国务院令第707号)第十五条第二款规定:“取得经营所得的个人,没有综合所得的,计算其每一纳税年度的应纳税所得额时,应当减除费用6万元、专项扣除、专项附加扣除以及依法确定的其他扣除。专项附加扣除在办理汇算清缴时减除”。

3、根据《国家税务总局关于修订个人所得税申报表的公告》(国家税务总局公告2019年第7号)关于《个人所得税经营所得纳税申报表(A表)》填表说明的规定,实施核定定额征收和核定应税所得率征收的个体工商户业主、个人独资企业投资者、合伙企业个人合伙人、承包承租经营者个人以及其他从事生产、经营活动的个人,在计算每一纳税年度的应纳税所得额时,不可以减除费用6万元、专项扣除、专项附加扣除以及依法确定的其他扣除。

(三)张某个税计算、个税预缴和汇算清缴和申报表填写

1、张某按季预缴申报个人所得税及纳税申报表的填写

第一步:2019年每一季度预缴个税应纳个税的计算(核定征收个税的经营所得不可以减除费用6万元、专项扣除、专项附加扣除以及依法确定的其他扣除,同时不进行个税的汇算清缴)

应纳税所得额=应税收入×应税所得率=150000×10%=15000(元)

第二步:张某每季度应纳个税的计算,根据应纳税所得额,按照以下附件二种的5级累进税率计算个税。 


张某应纳个人所得税额 =15000×5%=750(元)

第三步:季度申报表的填写:第一季度后的15日之内填写个人所得税经营所得纳税申报表(A表),填写后的季度申报表如下表所示。


特别提醒:张某第二、三、四季度的个税计算和季度申报表的填写如上第一季度的计算和申报表的填写一模一样。四个季度申报的个税都是750元。不存在个税的汇算清缴。

2、班组长或包工头和农民工社保费用的处理

企业内部承包经营是企业转换经营机制的一种较普遍的经营方式。对于内部承包的认定,企业内部承包合同纠纷是否属于人民法院受理民事诉讼的范围,决定于企业内部承包合同是否属于民事合同。只有平等主体之间签订的承包合同才属于民事诉讼管辖的范围,而那些未摆脱管理、人身隶属关系的内部承包则不属于民事诉讼的范围,此类内部承包进入诉讼程序,基本面临的是被裁驳的局面。因此,班组长或包工头与劳务公司签订的内部承包协议不是民事合同,也不是民事诉讼调整的范围。

另外,根据《关于企业内部个人承包中保险待遇问题的复函》(劳险字[1992]27号)的规定,企业与职工个人签订承包合同,是企业内部经营管理的一种方式。企业经营机制的转变,并未改变企业和职工的劳动关系,也未改变承包者的职工身份,因此企业应按照国家现行政策保障职工的社会保障权益。《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条个人承包经营违反本法规定招用劳动者,给劳动者造成损害的,发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。基于此规定,如果班组长或包工头与劳务公司签订内部承包协议的情况下,班组长或包工头与劳务公司之间仍然是劳动关系,则劳务公司与班组长或包工头及其自行招聘的农民工的社保费仍然由劳务公司、项目经理和农民工缴纳,班组长或包工头和农民工的社保费用(不包括工伤保险,因为工伤保险由建筑企业总承包方按照工程造价的一定比例代缴)由劳务公司依法代扣代缴。

3、农民工的个税处理

在包工头或班组长内部劳务承包制的情况下,关于农民工的个税用问题,要根据劳务公司与农民工签订的用工合同是劳务合同还是劳动合同而定,如果签订的是劳务合同,则农民工的劳务报酬按照“经营所得”所得计算个人所得税;如果签订时劳动合同,则农民工的劳务报酬按照工资薪金所得计算个人所得税。

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